企业家决策 | 高管履职，5种常见操作背后的刑事风险
2025-02-13
2024年起新《公司法》实施，高管责任从职务行为扩展到个人财产，企业治理的监管进入新阶段。 董事、监事、高管（以下简称“董监高”）责任的条款从原有的7条增至14条，覆盖履职全流程的合规要求。其中第180-190条明确三大核心变化： 1. 责任主体扩大：除董监高外，“控股股东、实际控制人”被明确纳入追责范围（第192条），穿透式监管覆盖企业实际控制链条； 2. 赔偿标准升级：高管因故意或重大过失造成公司损失的，需在个人所得报酬十倍范围内承担赔偿责任（第190条），个人财产与职务行为深度绑定； 3. 举证责任倒置：高管需自证已尽忠实勤勉义务，否则直接推定存在过失（第180条），司法实践中败诉风险陡增。 《2023中国上市公司高管责任风险报告》指出，已披露的高管民事赔偿案件中，个人承担赔偿责任的案件占比为34.6%，平均赔付额为其任职期间薪酬的1.8倍。 新法实施后，企业决策者亟需重构风控体系，避免因合规疏漏引发个人财产危机。大摩梳理了五个致命雷区，并附法律依据与应对方案，以供企业决策者参考。 雷区一：放任股东抽逃出资 根据第53条及《公司法司法解释（三）》第14条，高管需在股东欠缴出资范围内对债权人承担连带责任； 高危操作 - 虚假交易套现：默许股东通过虚构采购合同、虚增服务费等方式转移注册资本； - 变相借贷掩护：对股东以借款名义长期占用注册资本的行为未履行核查义务； - 资产评估漏洞：接受股东以明显高于市场价的非货币资产折抵出资。 合规实操方案 1. 动态监控机制：每月10日前完成《股东出资流向核查表》，重点比对银行流水备注与合同约定用途； 2. 大额交易管控：对单笔超50万元的关联交易实施“业务部门+法务+财务”三方会签制度； 3. 证据固化标准：所有出资凭证需包含“XX年度注册资本实缴”字样，银行回单需备注具体用途。 雷区二：关联交易程序瑕疵 第二十二条 公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 高危操作 - 公示时效违规：未在交易实施前60日向全体股东披露关联关系（原规定为30日）； - 决策程序缺失：未分别取得无关联股东会表决与董事会决议双重批准； - 定价依据不清：未保存同类非关联交易价格作为比价基准。 应对策略 1. 关联方清单管理：建立《关联方动态名录》，按季更新持股5%以上主体及亲属关系图谱； 2. 决策文书规范：使用股东会表决专用模板，含关联关系声明页、利益回避确认页； 3. 过程证据留存：重大关联交易需录制决策会议视频，存储至区块链存证平台。 雷区三：利润违法违规分配 第二百一十一条 公司违反本法规定向股东分配利润的，股东应当将违反规定分配的利润退还公司；给公司造成损失的，股东及负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔偿责任。 应对策略 1. 法定程序验证：分配前由审计机构出具《法定公积金计提验证报告》； 2. 双重审计机制：引入排名前30的会计师事务所对可分配利润进行专项鉴证； 3. 决议文书规范：董事会决议需载明“已依法弥补亏损、提取公积金”的结论性表述。 雷区四：怠于催缴出资 第五十一条 有限责任公司成立后，董事会应当对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，应当由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。 未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。 高管必做 1. 书面催缴程序：认缴到期前60日，通过EMS发出《出资催缴函》； 2. 定期汇报机制：每月董事会专项汇报催缴进展，形成签字版《出资监管报告》（含股东答复记录）； 3. 司法救济启动：对逾期90日未缴股东，立即启动股权司法拍卖程序。 雷区五：决策留痕不足 第一百二十五条明确规定：“董事会会议应当有过半数的董事出席方可举行，董事会决议必须经全体董事的过半数同意。董事会会议应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任。 董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东会决议，给公司造成严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任；经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。” 证据固化标准 - 会议记录规范：需逐条记录反对票股东的异议理由及后续处理方案； - 方案比选要求：重大投资决策需附三家以上供应商的可行性分析报告； - 通讯工具管理：微信工作群决策需在24小时内转化为正式会议纪要。 
新《公司法》实施后，高管履职已从“岗位责任”升级为“个人财产责任”。 企业和高管必须，对照五类雷区启动专项自查；对近三年重大决策进行证据补强；甚至制度重构，以实现风险动态管控。 摩金专项服务通道—— 1、紧急风险排查 2、高管责任诊断 3、深度合规防控 【联系大摩】 精英律师智囊团为企业高管合规履职保驾护航 关于摩金 MORE&KING 一家精细化作业、一体化经营的精品律所 摩金，为超过300家优质企业和众多商业精英提供精细化法律服务，服务内容包括【人资合规梳理】、【常年法律顾问】、【专项法律顾问】、【争议诉讼解决服务】；从2013年成立以来，坚守务实、认真、勤奋的专业服务理念。 服务领域 劳动人事 商业合作 公司股权 投资并购 知识产权 经营合规 税务外汇 涉外跨境
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