2023年某智能制造企业创始人李总签下对赌协议时估值10亿，2年后因条款漏洞个人负债7000万，公司被低价并购。

对赌协议本是平衡投融资双方风险的机制安排，但在现实中，许多创始人因条款安排考虑不当，而陷入“融资变卖身”的困境。

摩金律师事务所处理过上百起引投融资项目与纠纷案件，发现导致创始人被动局面的核心原因有三：

1. 盲目承诺高估值

   为吸引投资，创始人设定脱离行业实际的业绩目标，最终因市场波动无力兑现；

2. 忽视隐藏条款

   合同中暗含“股东个人无限连带责任”“复合利率计算”等致命陷阱；

3. 谈判能力失衡

   缺乏法律与专业谈判支撑，被迫接受投资人单方面强势条款。

最终，创始人不仅失去公司控制权，甚至可能因巨额债务导致家庭资产被清算。

常见条款： 

 “2025年净利润需达到5000万元，否则触发股权回购”

陷阱解析： 

固定目标未考虑市场波动、政策变化等不可控因素，一旦未达标，创始人需承担回购责任。 

破解方法： 

- 动态调整机制

   将业绩承诺与行业平均增速挂钩，例如：“净利润增长率=同期同行业上市公司平均增速×120%”

- 不可抗力条款

   明确如遇疫情、重大政策调整等情形，可重新协商目标。 

常见条款：  

 “创始人股东需个人承诺担保股权回购义务”

陷阱解析： 

该条款将公司债务转化为创始人个人债务，可能导致房产、存款等个人资产被清算与强制执行。 

破解方法： 

- 限定担保范围

   “创始人股东担保责任仅限其持有的公司股权，或以公司资产优先偿还机制”

- 设置豁免条件

   “若公司账面现金足以覆盖债务，则担保自动解除”  

常见条款：  

 “回购价款=投资本金×（1+15%）^投资年限”  

陷阱解析： 

复合利率计算下，3年期的2000万投资可能需偿还5300万，远超企业承受能力。 

破解方法：

- 利率上限限制

   “回购总金额不超过投资本金的200%”  

- 分期支付条款 

   “分36个月等额支付，期间创始人保留公司管理权”  

操作建议：  

  1. 调研行业头部企业近3年平均增速，作为基准值； 

  2. 在合同中注明：“若行业整体下滑超过10%，目标自动下调至基准值的80%”； 

  3. 要求投资人对业绩达标提供资源支持（如客户导流、供应链整合），并写入协议。 

核心条款设计：  

- 金额上限

   “累计回购金额不超过投资额的1.5倍”  

- 支付方式

   “优先以公司未分配利润支付，不足部分再以股权抵偿”  

- 责任隔离

   “创始人仅在故意欺诈或重大过失时承担个人责任”

投资人义务条款： 

- 资源支持承诺

   “投资人需在6个月内引入3家战略客户，否则豁免部分业绩承诺”  

- 违约责任

   “若投资人未按约定提供投后管理支持，创始人有权暂停回购义务”  

备选方案设计：

- 债转股条款

   “若触发回购条件，创始人可选择将债务转换为投资人持股”  

- 分期退出机制

   “每年按净利润的20%分期回购，最长不超过5年”  

- 第三方接盘权

   “创始人可引入新投资人承接回购义务”  

1. 条款精细化设计

- 避免模糊表述

   例如：将“合理努力”改为“创始人每周投入不低于50小时”；

- 堵住漏洞

   例如：明确“情势变更”的具体情形和举证责任。

2. 风险压力测试

- 通过财务模型模拟市场下滑、成本上升等情景下的偿付能力；

3. 谈判策略支持

- 针对投资人常见施压话术，制定回应策略

   施压话术：“其他机构都接受这个条款”

   回应策略：“我们更关注条款的可持续性，这是摩金提供的行业合规标准版本”

- 通过“条件交换”争取利益  

   例如：“接受连带担保条款，但要求投资人增加2000万跟投额度”

融资是企业发展的关键一跃，但一次条款疏忽可能让十年心血归零。

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