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创业公司借了我们不少钱,一纸债转股协议,我们是否就成了该公司的股东?| 法律顾问


在创业过程时,经常出现这样的情况:创业公司借了债权人500万,由于种种原因没有钱偿还债款,于是就和债权人达成了一份债转股协议。


那么,签了债转股协议后,债权人是否就自然而然的成为了公司的股东呢?



01

债权可以转股权吗?

上述问题的本质,其实就是债转股具体怎么做才能够完全合法?


首先需要厘清的是,债权是否可以成为股权,换句话说,债权是否可以转为股权?


这一点是没有问题的,不管是在《公司法》、《公司登记管理条例》还是《公司注册资本登记管理条例》中,都有这方面的明确规定。





02

债转股操作方法


既然确认可以债权转为股权,那么具体应该怎么做呢?


第一步

核实债权在法律上是不是真实存在的?


实务中一般有三种情形:


第一种情形,采取会计事务所进行专项审计的方式,并附上相关的债权资料文件,从而证明债权真实存在,更重要的是同时证明已经履行完相对应的义务。


其实实务中有相当一部分的案例就是出现在这里,没有相关依据证明债权的真实存在,甚至有可能几个股东开个股东会,按比例确认一下公司欠了往来款中的多少钱后,就草率的进行了债转股。


因为无法证实债权的真实存在,在司法实践中往往不被法律支持。


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第二种情形,经过人民法院或仲裁机构裁判确认的债权。


这种情形一般出现在,会计事务所不愿意或者不出具、出具不了专项审计来确认事实,只好提交到法院确认。


但这种情形比较繁琐,很多公司更愿意在外拆借资金流。


具体怎么做?先找第三方借一笔钱给公司,公司还给债权人,债权人通过增资扩股的方式成为这家公司的股东后,把资金打回公司,公司再把这笔钱还给拆借的第三方。


这种情况也可能存在于,发生了债权债务纠纷后,经法院裁判,双方以债转股的的方式和解。


第三种情形,一般出现在公司破产重组或是破产和解期间,各方达成了债转股协议,且经过法院批准重整计划或是裁定认可。




第二步

债权人与公司达成债转股协议。


在实务操作中,债权人为避免协议具有可操作性的,一般需要公司的股东对内容进行确认,并同意债转股的安排。


第三步

签订债转股协议后,公司需要开股东会同意债转股的安排。


实务中为了避免出现变故或是执行风险,一般会要求与第二步的债转股协议同时进行操作。


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第四步

以增资扩股作为法律路径。


在实务中,债转股不被法律支持的最多案例就发生在这里。


为什么不被法律支持?主要是因为实务中很多企业虽然与债权人达成了债转股协议,但往往不是以增资扩股的方式,而是用来冲抵原先未缴纳出资,因此多发生于企业与股东之间往来款比较多的情形,将债转股作为清算往来款的技术手段。


但由于这个方式会损害公司债权人利益,且不符合现行法律规定,所以在司法实践中不被认可。


因此我们必须确认,债转股只能以增资扩股作为法律路径,否则将不被法律支持。


这就需要各方形成并签署增资扩股协议、修订公司章程并办理工商股权变更登记手续。





真实案例



(2018)苏12民终565号


最后,烨庆公司在经营过程中,罗荣华为公司运转有投入,其对公司享有债权,但债权能否转为股权则须符合一定的条件。


我国《公司注册资本登记管理规定》第七条规定,债权人可以将其依法享有的对公司的债权转为公司股权,须为债权人已经履行债权所对应的合同义务,且不违反法律、行政法规等禁止性规定。


债权转为公司股权的,公司应当增加注册资本。


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本案中,罗荣华违反法律强制性规定抽逃出资,有补足出资的义务,该义务非合同义务而是法定义务,法律不允许对两类不同财产、债权的混合、清偿、抵销。


故罗荣华、唐卫红对公司的债权不能作为注册资金的补足,这些款项不能与罗荣华抽逃的注册资金抵销。





03

法律顾问指引


债转股不是一个债转股协议就能保障的,它需要一系列的法律行为去实现债转股合法有效的完整性。


在做债转股时,必须要做以下几个基本动作:1、核实债权的真实存在,相对义务已经完成,一般采取会计事务所专项审计、提供相关资料或司法机构裁判认定;2、签署债转股协议;3、签署协议后经过股东会决议通过;

4、办理增资扩股手续,包括签署增资扩股协议、修订公司章程、工商变更登记手续。


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